陈志刚、山东墨龙石油机械股份有限公司证券虚假陈述责任纠纷民事一审民事判决书

裁判文书全文

山东省济南市中级人民法院

民事判决书

（2021）鲁01民初1572号

当事人信息

原告：陈志刚等48名投资者（详见附表）。

被告：山东墨龙石油机械股份有限公司，住所地山东省寿光市。

法定代表人：杨云龙，董事长。

审理经过

原告陈志刚等48名投资者与被告山东墨龙石油机械股份有限公司（以下简称墨龙公司）证券虚假陈述责任纠纷一案，本院于2021年9月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈志刚等48名投资者、被告墨龙公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

诉讼请求

陈志刚等48名投资者向本院提出诉讼请求：1.判令墨龙公司向陈志刚等48名投资者赔偿投资差额损失、佣金损失及印花税损失，共计3100274.44元（已扣除28%的系统性风险）；2.判令墨龙公司承担本案的全部诉讼费用。

事实和理由：陈志刚等48名投资者基于对墨龙公司披露信息公告的信任，投资该公司股票。2017年9月26日，墨龙公司发布公告，公告收到中国证券监督管理委员会（以下简称证监会）的《行政处罚决定书》，认定墨龙公司披露的2015年、2016年部分定期报告存在虚假记载，未及时披露重大投资事项，违反了《中华人民共和国证券法》相关规定。陈志刚等48名投资者购买墨龙公司股票的时间在墨龙公司虚假陈述实施日之后至揭露日之前。揭露日之后继续持有或卖出，产生亏损。依据《中华人民共和国证券法》、《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》等规定，符合法定损失的因果关系。

墨龙公司理应对陈志刚等48名投资者的资金损失、佣金、印花税、资金利息承担赔偿责任。

一审法院查明

墨龙公司答辩称，根据相关法律法规规定，参照司法实践做法，结合本案实际情况，如陈志刚等48名投资者的投资损失与墨龙公司的虚假陈述行为存在因果关系，墨龙公司同意按照法律规定予以赔偿。

一、本案实施日为2015年4月25日墨龙公司发布《2015年第一季度报告》之日；揭露日为2017年5月16日墨龙公司发布《关于收到中国证监会的公告》之日；基准日应为2017年7月17日；基准价应为4.54元。

二、关于投资差额损失：（一）本案应采用“先进先出加权平均法”计算投资差额损失，计算公式为：投资差额损失=（平均买入价-平均卖出价）×揭露日至基准日期间卖出的可索赔股票的数量＋（平均买入价-基准价）×基准日之后卖出或仍持有的可索赔股票的数量。其中，可索赔股票的总股数=实施日至揭露日期间买入股票的总股数-实施日至揭露日期间卖出股票的总股数；平均卖出价=揭露日至基准日期间卖出的可索赔股票的总金额／揭露日至基准日期间卖出的可索赔股票的数量。平均买入价=以先进先出法确定可索赔的股票后，再以可索赔股票的买入总金额／可索赔股票的总股数。

（二）根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第六十八条和部分投资者的交易习惯、知识背景、生活环境等，相应部分投资者因此发生的投资差额损失不应赔偿。

三、本案中，墨龙公司根据同花顺软件公开的深证综指、专用设备指数自揭露日至基准日的波动情况，测算系统风险因素对墨龙公司股价波动造成的影响为90%以上，如果综合考虑大盘及专用设备板块的影响因素，系统风险的影响比例约为99%[（47.99%+152%）/2]。非系统风险因素主要表现在2016年度及2017年下半年经营业绩有较大亏损及其他风险事件，影响比例至少不低于20%。上述部分因素的影响应剔除。

五、根据《财政部、国家税务总局关于调整证券（股票）交易印花税征收方式的通知》，自2008年9月19日起，证券交易印花税征收方式已调整为向出让方单边征税。本案虚假陈述实施日在2008年9月19日之后，因此无需对印花税进行赔偿。佣金可根据中国证券监督管理委员会、国家计委、国家税务总局《关于调整证券交易佣金收取标准的通知》规定的3‰，按照投资者实际支付的有效凭证赔偿。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：墨龙公司系以能源装备行业所需产品的研发、生产与销售为主营业务的股份有限公司。2010年10月21日，墨龙公司A股在深圳证券交易所挂牌上市，证券名称为山东墨龙，证券代码为002490，属专用设备行业板块。2017年3月21日，墨龙公司发布公告称,墨龙公司于2017年3月21日收到中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）《调查通知书》，因墨龙公司涉嫌违反证券法律法规，根据《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）的有关规定，中国证监会决定对墨龙公司进行立案调查。

2017年5月16日，墨龙公司发布《关于公司及相关当事人收到中国证监会〈行政处罚事先告知书〉的公告》，主要载明：2017年5月12日，墨龙公司收到中国证监会《行政处罚事先告知书》（处罚字[2017]51号）。经查明，墨龙公司涉嫌违法事实如下：一、墨龙公司披露的2015年、2016年部分定期报告涉嫌虚假记载。2015年以来，为了粉饰季度报告、半年报财务数据，公司在真实财务数据的基础上，通过调增《借出明细表》中的销售单价虚增暂估收入，同时少结转销售成本（包括暂估销售成本和已开票收入对应的销售成本），从而实现净利润的虚增。

经上述调整后，公司2015年、2016年的一季报、半年报、三季报归属于母公司所有者的净利润从亏损调整为盈利。墨龙公司2015年及2016年的一季报、半年报、三季报均涉嫌虚假记载。

二、墨龙公司涉嫌未及时披露重大投资事项。根据举报线索，墨龙公司分别于2014年12月、2016年6月对子公司寿光懋隆新材料技术开发有限公司增资4亿元和3亿元，墨龙公司2013年度经审计净资产为26.74亿元、2015年度经审计净资产为24.33亿元，未披露事项涉及金额均占上市公司最近一期经审计净资产的10%以上，且绝对金额超过一千万元。属于《证券法》第六十七条第二款第（二）项公司的重大投资行为，但是公司没有及时披露，而是分别在2014年年度报告及2016年半年度报告中进行了披露。上述行为涉嫌违反《证券法》第六十三条、第六十五条、第六十七条、第六十八条的规定，构成《证券法》第一百九十三条第一款所述的信息披露违法行为。

根据《证券法》第一百九十三条第一款的规定，中国证监会作出拟处罚决定。2017年9月25日，墨龙公司发布《关于公司及相关当事人收到中国证监会〈行政处罚决定书〉的公告》，公告内容同中国证监会[2017]87号行政处罚决定书。墨龙公司2015年一季报发布时间为2015年4月25日。山东省高级人民法院作出的（2018）鲁民终1646号民事判决认定：墨龙公司虚假陈述实施日为2015年4月25日、揭露日为2017年3月21日、基准日为2017年4月20日、基准价为6.84元。在计算投资者损失时应剔除的系统风险影响比例为28%。

投资者实际损失的计算公式为：投资者实际损失=投资差额损失［持仓数量×（平均买入价-卖出价格或基准价）×（1-系统风险影响比例）］＋佣金损失（投资差额损失×佣金比例）＋印花税损失（投资差额损失×印花税税率）。陈志刚等48名投资者为墨龙公司证券投资者。

上述事实，有墨龙公司发布的《关于收到中国证券监督管理委员会调查通知书的公告》，中国证券监督管理委员会[2017]87号《中国证监会行政处罚决定书》，陈志刚等48名投资者交易记录资料，墨龙公司《2015年度第一季度报告》、《关于收到中国证券监督管理委员会调查通知书的公告》、《关于收到中国证券监督管理委员会行政处罚事先告知书的公告》及官网巨潮资讯截屏，庭审及质证笔录等在案为证。

一审法院认为

本院认为，《中华人民共和国证券法》第六十三条规定，发行人、上市公司依法披露的信息，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。中国证监会［2017］87号《行政处罚决定书》业已认定，墨龙公司的行为构成证券虚假陈述，应对虚假陈述给投资人造成的损失承担赔偿责任。山东省高级人民法院业已生效的（2018）鲁民终1646号民事判决认定墨龙公司虚假陈述实施日为2015年4月25日、揭露日为2017年3月21日、基准日为2017年4月20日、基准价为6.84元、应剔除的系统风险影响比例为28%。鉴于陈志刚等48名投资者系受墨龙公司虚假陈述影响的众多股民之一，生效民事判决认定的事实与陈志刚等48名投资者的主张具有关联性，故对生效的民事判决认定的事实，本院予以采信。

虽然墨龙公司对平均买入价的计算采用移动加权平均法持有异议,但是,采用移动加权平均法并不违反法律规定,且采用该方法较先进先出加权平均法更具合理性和科学性,故本院按照移动加权平均法计算平均买入价。按照移动加权平均法计算，本院对陈志刚等48名投资者主张的投资损失金额予以确认（详见附表）。

综上，对于因墨龙公司虚假陈述行为给陈志刚等48名投资者造成的投资损失共计3100274.44元，墨龙公司应予赔偿，本院予以支持。

依照《中华人民共和国证券法》第七十八条，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十五条之规定，判决如下：被告山东墨龙石油机械股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈志刚等48名投资者投资损失3100274.44元。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费共计50109元，由被告山东墨龙石油机械股份有限公司负担（具体数额详见附表）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。

审判长 王农泽

审判员 刘永刚

审判员 宋文华

二〇二二年一月十八日

法官助理 衣红蕾

书记员 陈龙心

附表：各原告的诉请金额、获赔金额和诉讼费负担明细，本页所依据的文本未收入，请以法院发布的原文为准。