丁飞彪与江苏保千里视像科技集团股份有限公司、童爱平证券虚假陈述责任纠纷一审民事判决书

裁判文书全文

广东省深圳市中级人民法院

民事判决书

（2018）粤03民初564号

当事人信息

原告：丁飞彪（出生日期、住址略）。

法定代表人：丁立红。

被告：童爱平（出生日期、住址略）。原告丁飞彪及各被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

诉讼请求

原告诉称，被告保千里公司、童爱平、王务云等因证券虚假陈述，被中国证券监督管理委员会（以下简称证监会）以（2017）78号《行政处罚决定书》认定并处罚，请求判令保千里公司、童爱平、王务云连带赔偿由此造成原告的损失36766.51元，并承担案件受理费。

辩方观点

被告保千里公司辩称，保千里公司认可存在证券虚假陈述事实，但对于原告主张的赔偿损失金额不予认可，具体损失金额应以法院计算为准。

被告童爱平、王务云辩称：一、信息披露行政违法行为的行政责任不同于证券虚假陈述民事侵权行为的民事责任，上市公司的董事等相关责任人员被证监会行政处罚，并不等同于具有证券虚假陈述民事侵权责任的过错。人民法院应对相关责任人员是否存在民事侵权责任的过错依法审查，能够举证证明没有过错的，依法不应承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国证券法》第一百九十三条规定，对“董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员”进行行政处罚时，并不考量其是否有过错。而《中华人民共和国证券法》第六十九条明确规定“董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员”承担民事赔偿责任的归责原则为过错推定归责原则，即相关责任人员能够证明自己没有过错的，依法不承担民事赔偿责任。

根据《中华人民共和国证券法》第一百九十三条规定对上市公司的董事等相关责任人员进行行政处罚，不等同于该相关责任人员具有虚假陈述民事侵权责任的过错，不能因此当然认定其应承担民事赔偿责任。相关责任人员能够举证证明没有过错的，依法不应承担民事责任。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第二十一条亦规定，在虚假陈述民事赔偿案件中，上市公司董事承担连带责任，应具有民事侵权责任的过错。

二、本案不同于一般的上市公司披露自身信息违法的案件，本案违法披露的信息是借壳方保千里电子公司的信息，而不是上市公司自身信息，本案信息披露违法系由交易对方庄敏及其控制的保千里电子公司造假所致，中达股份公司以及中达股份公司时任董事并非造假方，而是交易对方故意提交虚假信息的受害者，中达股份公司的董事没有过错，依法不应承担连带赔偿责任。

（一）《行政处罚决定书》未认定童爱平、王务云未勤勉尽责，未认定其对上市公司信息披露违法行为存在过错。根据《行政处罚决定书》的认定，证监会是基于童爱平、王务云参与《关于<江苏中达新材料集团股份有限公司重大资产出售及非公开发行股份购买资产暨关联交易报告书（草案）>的议案》【以下简称《报告书（草案）》】董事会的审议表决并签字，是中达股份公司重大资产重组事项的主要决策者、组织实施者，而对童爱平、王务云进行处罚，但并未认定其参与、组织实施信息披露违法行为，更没有认定在信息披露过程中未勤勉尽责、存在过错。在该行政处罚程序中，相关责任人员出于尽快案结事了、以最大程度维护上市公司利益的考虑，没有提出申辩和听证，也没有对处罚决定提出行政复议和行政诉讼。

虽然中达股份公司董事被行政处罚，但并不能当然认定其具有民事侵权责任的过错。

（二）中达股份公司违法披露的信息并非上市公司自身的信息，而是交易对手方保千里电子公司的信息，中达股份公司信息披露违法是庄敏及其控制的保千里电子公司提供虚假协议虚增评估值造成。根据《行政处罚决定书》的认定，本案信息披露违法是交易对方庄敏及其控制的保千里电子公司造成，与中达股份公司及中达股份公司时任董事无关。

（三）审查上市公司的董事在上市公司重大资产重组过程中是否履行了审慎注意义务和勤勉尽责要求，应当依据《上市公司重大资产重组管理办法》和《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》的规定予以审查。对于评估机构工作底稿中基础文件的真实性，依法由重大资产重组的交易对方承诺和保证，由专业评估机构专业核查，上市公司的董事对于交易对方所提供信息的真实性、准确性和完整性，依法没有核查义务。如果苛责上市公司的董事对评估机构工作底稿中的基础文件一一核查，不仅没有法律依据，更违背甚至动摇《上市公司重大资产重组管理办法》规定的重大资产重组程序，突破各方责任边界，损害证券服务机构专业意见的公信力，并过分增加证券市场交易成本，降低证券市场交易效率。

在依法委托专业评估机构的情况下，董事的审查义务体现在，审查评估机构的独立性、评估假设前提的合理性、评估方法与评估目的的相关性以及评估定价的公允性。董事审慎审查义务应以一个合理谨慎的人在相似情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能履行职责为标准。

（四）中达股份公司董事已积极督促和安排中达股份公司依法聘请专业评估机构，对评估机构的评估报告审慎审查，勤勉尽责履行董事职责，尽到对上市公司投资者权利合理关注的审慎注意义务，不存在侵害投资者权益的故意和过失。

1.中达股份公司启动破产重整并推进与保千里电子公司的重大资产重组，是中达股份公司董事会的审慎决策。

2.中达股份公司董事已积极督促和安排上市公司聘请资产评估机构等专业证券服务机构就重大资产重组出具意见，并积极审查督导各家中介机构依法开展工作，要求重组对方承诺保证所提供的资料真实、准确、完整。根据《上市公司重大资产重组管理办法》的规定，中达股份公司董事已积极督促和安排上市公司聘请独立财务顾问、律师事务所、会计师事务所和资产评估机构等证券服务机构就重大资产重组出具意见，并多次往来江阴和深圳之间，沟通和督促重组评估及相关中介机构推进工作。

3.中达股份公司董事及董事会已依法对银信资产评估有限公司（以下简称银信评估公司）的评估报告审慎审查，在各中介机构出具的报告没有明显异常、相互之间没有矛盾的情况下，作为上市公司董事和非专业人士，虽然客观上未能识别和发现评估报告存在虚假，但其已经尽到对公司的勤勉尽责义务，尽到对上市公司投资者权利合理关注的审慎注意义务，没有侵害投资者权益的故意和过失，不应认定其具有虚假陈述民事侵权责任的过错。根据《重大资产重组的框架合作协议》约定，保千里电子公司100%股权的交易价格以评估机构出具的评估结果为参考，最终交易价格不高于保千里电子公司承诺的保千里公司2014年净利润的12倍。

银信评估公司出具的资产评估值288314万元并不高于保千里电子公司当时承诺的2014年净利润（2.4亿元）的12倍。事实上，保千里电子公司的业绩预测和其他财务数据均不存在虚假，在重组完成后也实际完成了业绩承诺，充分证明以合理审慎的理性判断来看，银信评估公司的评估结论不存在值得关注的异常和疑点。《行政处罚决定书》认定存在虚假的9份协议，只是保千里电子公司向评估机构提供的基础文件，中达股份公司的董事对协议的真实性依法没有核查义务。

三、本案上市公司被认定信息披露违法是由交易对方保千里电子公司造假所致，中达股份公司董事已经履行勤勉尽责义务，也已经尽到对投资者权利合理关注的审慎注意义务，要求中达股份公司董事对投资者的巨额损失承担连带责任，与法律规定不符，且明显有违公平原则。

四、原告在提起本案诉讼时，应当提交身份证明文件原件或经公证证明的复印件，未提交的，不符合人民法院受理证券虚假陈述责任纠纷案件的基本要求，应当驳回起诉。

五、本案影响投资者交易判断的信息，是上市公司能否通过重大资产重组重整成功。标的资产保千里电子公司评估价的微小差异客观上并不会影响投资者的投资判断。案涉信息披露违法行为不具有重大性，依法不构成应当承担民事赔偿责任的重大虚假陈述行为。

（一）上市公司因信息披露违法被行政处罚，并非必然承担虚假陈述民事赔偿责任。如果违法披露的信息不具有重大性，不足以影响投资者投资判断，与投资者的损失之间不具有因果关系，依法不应承担虚假陈述民事赔偿责任。

（二）本案影响投资者交易判断的是上市公司能否通过案涉重大资产重组成功实现重整。从证券市场的客观表现来看，中达股份公司《重组预案》公告后，股价连续7个交易日涨停，涨幅高达95.10%，而《重组预案》公告中仅披露资产预估值不超过30亿元，充分证明影响投资者投资决策的信息是《重组预案》所披露的案涉重大资产重组事项本身，在资产评估值不超过30亿的情况下，评估价值的略微虚增，并不影响投资判断。

（三）证监会的《行政处罚决定书》并没有认定资产评估价虚增的金额和比例，没有证据证明本案信息披露违法行为具备重大性。且客观上，案涉虚假协议并没有影响保千里公司实现业绩承诺，足以证明案涉虚假协议对于资产评估价的影响极其轻微。

因此，案涉信息披露违法行为不具有重大性，不影响投资者的投资判断。

六、假设案涉信息披露违法行为具有重大性，构成虚假陈述行为，对于生效判决认定本案的实施日为2014年10月30日，揭露日为2016年12月29日，基准日为2017年4月11日，基准价为13.32元，予以认可。

七、在本案虚假陈述实施日至揭露日期间，中国股市发生的股价异常波动、熔断机制暂停等市场系统风险导致的投资者损失，因上市公司连续发布多份业绩持续大幅上涨、公司市场扩展取得新进展的重大利好公告推高股价，而在揭露日前股价下跌导致的投资者损失，均与案涉信息披露违法行为没有因果关系，不应由保千里公司承担赔偿责任，更不应该由中达股份公司董事承担连带赔偿责任。

（一）因证券市场系统风险等其他因素造成的投资者的投资损失，与虚假陈述行为之间没有因果关系，依法不应由虚假陈述行为人承担赔偿责任。

（二）本案实施日至揭露日期间，恰恰经历A股市场2014年至2015年上半年的牛市和2015年下半年股灾、2016年熔断机制引发的“股灾2.0”等证券市场面临的全局性系统风险。同时，保千里公司连续发布多份业绩持续大幅上涨、公司市场扩展取得新进展的重大利好公告推高股价，在揭露日前保千里公司的股价已经下跌至非常低的价位，因此造成的投资者的损失与虚假陈述无关。因系统风险和非系统风险因素给投资者造成的损失，与虚假陈述行为没有因果关系，依法不应由保千里公司承担赔偿责任，中达股份公司董事更不应对此承担连带赔偿责任。

八、如果投资人在虚假陈述实施日至揭露日（或更正日）之后仍有买入卖出股票的行为，则应当认定投资者的所有交易决定并未受到虚假陈述行为的影响，投资者的投资损失与虚假陈述行为之间不存在因果关系。

因此，如果原告在揭露日后仍存在买入行为，应当认为原告的投资决策并未受到保千里公司虚假陈述的影响，原告的投资损失与保千里公司虚假陈述之间并无因果关系。

九、关于损失计算方法，本案应以先进先出加权平均法作为平均买入价的计算方法。

十、仅基于投资者在实施日至揭露日期间买入股票，而不考虑是什么因素导致投资者买入股票，也不考虑投资者的损失是什么原因造成的，就判决上市公司赔偿投资者的全部差价损失，并要求中达股份公司董事承担连带赔偿责任，既不符合虚假陈述因果关系赔偿原则，也不符合虚假陈述民事赔偿应“兼顾市场各方合法权益”的价值取向，更要防止出现广受诟病的虚假陈述民事赔偿“循环责任”困境。

一审法院查明

本院经审理查明：2017年8月9日，证监会经调查作出（2017）78号《行政处罚决定书》，认定保千里公司在中达股份公司破产重整过程中进行重组资产评估时，保千里电子公司向银信评估公司提供了两类虚假的意向性协议。一是提供了4份虚假协议，该4份协议由保千里电子公司自行制作，均系虚假。二是提供了含有虚假附件的5份协议，该5份协议签订时均为意向性协议，并未对合作开发车型、功能、预测供货数量及时间等内容做出具体约定。保千里电子公司自行制作含有上述内容的协议附件，协议对方对此并不知悉。

综上，保千里电子公司将上述共计9份虚假协议提供给银信评估公司，银信评估公司对保千里电子公司股东全部权益价值评估的结果为28.83亿元。银信评估公司对于保千里电子公司前装夜视业务板块的评估，主要依据有产品数量的意向性协议，包括上述存在虚假情形的9份协议。评估机构根据原估值模型，在其他影响因素不变的条件下，剔除上述虚假协议的影响，对保千里电子公司重新进行估值，评估估值下降，虚假协议致使评估值虚增较大，导致中达股份公司多支出了股份对价，损害了被收购公司中达股份公司及其股东的合法权益。庄敏、陈海昌、庄明、蒋俊杰、深圳市日昇创沅资产管理有限公司在《江苏中达新材料集团股份有限公司重大资产出售及非公开发行股份购买资产暨关联交易报告书（修订稿）》中称，已出具承诺函，承诺其为本次重大资产重组所提供的有关信息真实、准确和完整，不存在虚假记载。

庄敏时任保千里电子公司的董事长、总经理，主导整个收购事项，出具了上述承诺函并签字，是该收购事项的主要负责人员，陈海昌、庄明、蒋俊杰与庄敏构成一致行动关系，同属于收购人，出具了上述承诺函并签字。中达股份公司第六届董事会第二十三次会议审议通过《报告书（草案）》，并于2014年10月30日披露了《报告书（草案）》，其中披露了银信评估公司对保千里电子公司的估值为28.83亿元。根据证监会上市公司并购重组审核委员会反馈意见，2015年2月26日，中达股份公司披露了《江苏中达新材料集团股份有限公司重大资产出售及非公开发行股份购买资产暨关联交易报告书（修订稿）》，补充披露了有关意向性合同，包括本案所涉9份存在虚假情形的协议，中达股份公司上述披露行为构成所披露的信息有虚假记载的信息披露违法行为。

中达股份公司第六届董事会第二十三次会议审议并以表决方式一致通过《报告书（草案）》，参会的董事会成员有童爱平、王务云、林硕奇、王培琴、刘某英、张某伟、茅建华、费滨海、沙智慧，9位参会董事会成员均在会议决议书中签字确认。由于重组议案涉及关联交易事项，关联董事刘某英、张某伟回避表决。董事长童爱平、董事王务云是中达股份公司重大资产重组事项的主要决策者、组织实施者，并在相关披露文件上签字，在重组过程中起主导作用，是中达股份公司信息披露违法行为的直接负责的主管人员。林硕奇、王培琴、茅建华、费滨海、沙智慧参加董事会会议，负责审议上述重大资产重组事项，并在相关披露文件上签字，是中达股份公司信息披露违法行为的其他直接责任人员。

认定庄敏及陈海昌、庄明、蒋俊杰的上述行为构成了《中华人民共和国证券法》第二百一十四条所述违法行为，中达股份公司的虚假信息披露行为违反了《中华人民共和国证券法》第六十三条、第六十八条的规定。依据《中华人民共和国证券法》第二百一十四条的规定，对庄敏责令改正，给予警告，并处以60万元罚款；对陈海昌、庄明、蒋俊杰责令改正，给予警告，并分别处以15万元罚款；依据《中华人民共和国证券法》第一百九十三条第一款的规定，对保千里公司责令改正，给予警告，并处以40万元罚款；对童爱平、王务云给予警告，并分别处以20万元罚款；对林硕奇、王培琴、茅建华、费滨海、沙智慧给予警告，并分别处以10万元罚款。

另，根据已生效的魏超群诉保千里公司、庄敏、陈海昌、庄明、蒋俊杰证券虚假陈述责任纠纷案判决【本院一审(2017)粤03民初2033号、广东省高级人民法院终审（2018）粤民终439号】认定，案涉保千里公司证券虚假陈述行为的实施日为2014年10月30日，揭露日为2016年12月29日，对应的基准日为2017年4月11日。从揭露日2016年12月29日至基准日2017年4月11日，保千里公司股票基准价为13.32元。揭露日至基准日之间保千里公司股票下跌未受沪深证券市场系统风险影响，投资者投资损失与被告保千里公司虚假陈述行为之间存在因果关系。

到庭当事人均同意由本院调取交易数据并确定损失计算方法，经本院调取原告交易信息，按照“先进先出+加权平均法”、以基准价13.32元计算原告投资差额损失（为计算方便及统一，交易手续费本院酌定以交易金额的万分之三标准计算，利息以银行同期活期存款利率计算）。根据上述计算方法，本院认定原告丁飞彪不存在投资损失。

一审法院认为

本院认为，根据本院（2017）粤03民初2033号、广东省高级人民法院（2018）粤民终439号生效判决，保千里公司因重大虚假陈述行为造成适格投资者损失的应予赔偿，但本案原告丁飞彪不存在符合赔偿范围的投资损失，故其请求无事实和法律依据，本院不予支持。

依照《中华人民共和国证券法》第六十九条，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条、第二十条、第二十一条、第三十条、第三十三条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条、第一百六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告丁飞彪的全部诉讼请求。

案件受理费719.16元，由原告丁飞彪负担。

如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于广东省高级人民法院。

审判长 秦拓

审判员 王畅

审判员 王勇

审判员 李兴旺

审判员 谢文清

二〇一九年一月十五日

书记员 朱嘉蹊（兼）